Вопрос - ответ о СРО

Меня интересует участие в СРО в области строительства. Есть ли что-то, что необходимо знать перед вступлением?

Да, несмотря на то, что сфера деятельности СРО одна – строительство, сами они подразделяются на несколько подвидов, характеризующимися более точными направлениями работ. В данной отрасли присутствуют такие разновидности саморегулируемых организаций, как:

·         Первое направление деятельности конкретной СРО – это выполнение инженерных работ и изысканий;

·         Второе направление подразумевает работы СРО по разработке и выпуску проектной документации;

·         И третье направление, включающее в себя саморегулируемые организации, которые проводят уже само строительство.

Я состою в СРО, но не проинформирован, что может привести к исключению из саморегулируемой организации. Каков список оснований, позволяющих сделать это?

Да, такой список есть. Как правило, причинами исключения из членов саморегулируемых организаций могут стать такие основания, как:

  • игнорирование правил технических регламентов, которое привело к негативным последствиям;

  • несоблюдение условий, необходимых для выдачи свидетельств о допуске;

  • нарушение правил, регламентирующих деятельность в сфере саморегулирования;

  • отступление от требований, указанных в соответствующих стандартах, предназначенных для СРО, а также предписаний, обязательных к выполнению в соответствии с правилами саморегулирования;

  • задолженность перед СРО, включающая в себя такие ситуации, как отсутствие взносов в компенсационный фонд при наступлении соответствующего срока оплаты, а также отказ от оплаты членских взносов в СРО;

  • у члена СРО нет в наличии свидетельства о допуске как минимум к одному из видов работ, влияющих на безопасность объектов капитального строительства.

Кроме того, в случае прекращении членства в СРО, свидетельство о допуске к работам, оформленное соответствующей СРО, также утрачивает свою силу.

Ограничено ли свидетельство о допуске конкретной зоной, и имеющее силу только в ее пределах? Сколько оно действует?

Нет, данное свидетельство территориально ограничений не содержит, и имеет силу в пределах России. Данные положения отражены в Градостроительном кодексе (согласно пункту 9 статьи 55.8). Исключение составляют случаи, когда:

  • Произведен выход владельца свидетельства из СРО;

  • Обнаружены нарушения, допущенные держателем документа;

  • Иные случаи (конкретнее отражено в пункте 15 статьи 55.8 Градостроительного кодекса)

В случае, если одно или несколько из данных исключений имеют место, свидетельство о допуске аннулируется.

В каких случаях и для каких типов работ мне нужно оформить дополнительные документы?

Необходимость в этом появляется для тех случаев, когда ваша организация намеревается работать с определенными областями, например – деятельность по строительству, ремонт строительных конструкций, восстановление капитальных строений (особенно в случае угрозы их безопасности). Для этих целей оформляется свидетельство о допуске к определенным работам.

Список действий, попадающих под эту категорию, составляется органами управления, имеющими соответствующие для этого полномочия.

Какие основные ограничения установлены для деятельности СРО и их работников (должностных лиц)?

Ограничения для СРО и их сотрудников установлены в статье 14 ФЗ «О саморегулируемых организациях» и ряде других законов.

Поскольку СРО являются некоммерческими образованиями, то логично, что им запрещена предпринимательская деятельность (ч. 1 ст. 14). Однако следует разграничивать предпринимательскую деятельность и экономическую деятельность, которая приносит доход. СРО могут оказывать какие-либо услуги (или производить работы) за плату, если эти доходы будут направляться на достижение уставных целей (консультативную и методическую помощь своим членам, хозяйственные нужды, организацию семинаров и конференций и т. п.).

Помимо этого, СРО не может быть участником хозяйственных обществ, которые занимаются как раз тем видом деятельности, который регулирует данная конкретная организация.

Для саморегулируемых организаций запрещается совершение целого ряда отдельных действий:

  • нельзя передавать в залог собственное имущество с целью обеспечения им не свои, а чьи-то чужие обязательства;
  • запрещается выступать поручителем за кого-либо, кроме собственных сотрудников;
  • СРО не вправе приобретать никакие ценные бумаги, которые выпускаются ее участниками (если только их оборот не происходит в организованных торгах);
  • собственные обязательства СРО не могут обеспечиваться е членами;
  • саморегулируемая организация не может быть посредником для собственных членов в части реализации ими своих услуг (проведении работ).

Для сотрудников СРО в целом не установлены никакие ограничения кроме тех, что предусмотрены трудовым законодательством. Однако для руководителя СРО (единоличного исполнительного органа) имеются существенные ограничения:

  • он не вправе получать никакие ценные бумаги, которые выпустили участники СРО (в том числе и их «дочки», и зависящие компании), или по которым у них имеются долговые обязательства;
  • не может заключать с членами саморегулируемой организации (и их зависимыми фирмами) страховые, кредитные и поручительские договоры;
  • не имеет права осуществлять предпринимательскую деятельность, которая является предметом регулирования его СРО в качестве ИП;
  • не может быть участником хозобществ и товариществ, которые занимаются той же деятельностью, которую регулирует руководимая им СРО;
  • не может каким-либо образом участвовать в управлении деятельностью членов своей СРО (их «дочек» и зависимых компаний) и состоять их штатным работником.

Законом "О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка" дополнительно предусмотрено, что руководитель СРО не может создавать финансовые организации и быть их участником. Федеральный закон «Об оценочной деятельности» добавляет еще несколько ограничений:

  • руководитель СРО оценщиков не может состоять в трудовых отношениях с лицом, которое заключило договор на оценку с членом этого же СРО;
  • руководитель СРО оценщиков не вправе заключать вообще никакие договоры с членами своей саморегулируемой организации.

Помимо всего перечисленного, саморегулируемая организация в своих локальных актах (уставе, правилах, регламентах, стандартах и т. п.) вправе накладывать на своих сотрудников, в том числе и на руководителя дополнительные ограничения, но только тогда, когда они направлены на предотвращение возможных конфликтов интересов.

Вправе ли саморегулируемая организация оказывать платные услуги и вообще заниматься коммерческой деятельностью и на каких основаниях?

В соответствии с положениями Гражданского кодекса РФ (статья 50) и профильного закона о саморегулируемых организациях (статья 3) СРО являются некоммерческими образованиями, то есть они создаются не для коммерческих целей и не вправе осуществлять деятельность, направленную на извлечение прибыли.

Однако при этом та же ст. 50 ГК РФ позволяет некоммерческим организациям осуществлять деятельность, приносящую доход, но исключительно для того, чтобы реализовывать свои уставные цели.

Во взаимосвязи обе эти нормы указывают на то, что получаемые саморегулируемой организацией доходы:

  • не должны образовывать прибыль, то есть свободные денежные средства (иные активы), которые могли бы распределяться между участниками этой организации;
  • должны направляться на какие-либо цели, обусловливающие существование самой саморегулируемой организации.

При соблюдении одновременно обоих этих условий саморегулируемая организация вправе оказывать услуги (выполнять работы) за определенную плату.

Как уже говорилось выше, получаемые организацией доходы могут направляться исключительно на уставные цели. На практике многие специалисты полагают: сама возможность осуществления платной деятельности должна быть предусмотрена в уставе саморегулируемой организации. Вопрос спорный, поскольку платные услуги (работы) не являются основным видом деятельности СРО да и вообще она создается не для этого. На практике в уставах обычно прописывается, что организация вправе осуществлять «и иные виды деятельности, не запрещенные законом».

Однако при этом возникает следующий вопрос. Некоммерческие организации почти всегда используют полученные доходы, в том числе и на организационное обеспечение деятельности (оргтехника, канцтовары, командировки, оплата коммунальных услуг и аренды и т. п.). Но ведь формально все это не прописано в главном документе СРО как уставные цели (а только на них можно тратить полученные доходы от платной деятельности).

С точки зрения буквы закона в некотором смысле все это действительно так – обеспечение жизнедеятельности саморегулируемой организации формально (то есть буквально) не является ее отдельной уставной целью и никогда особо в уставе не прописывается, однако обеспечение жизнедеятельности любой организации или предприятия можно априори считать составной частью уставных целей, ведь без этого их достижение невозможно. Таким образом, очевидно, что денежные средства, полученные от оказания платных услуг или выполнения работ, вполне могут направляться на организационное обеспечение деятельности СРО.

Суммируя все вышесказанное, делаем вывод, что СРО вправе осуществлять платную деятельность, но не на коммерческой основе (для извлечения прибыли), а для направления вырученных средств на уставные цели и организационное обеспечение.

Вправе ли саморегулируемая организация как юридическое лицо силами своих работников осуществлять регулируемую деятельность (например, оценку, инженерные изыскания, микрофинансовую и др.)?

Как трактует профильный закон (ст. 3), саморегулируемая организация по определению является некоммерческой. В силу ст. 50 Гражданского кодекса РФ, саморегулируемые организации относятся к ассоциациям (союзам) – некоммерческим организациям. Причем та же норма указывает, что некоммерческая организация не ставит своей основной целью извлечение прибыли.

Между тем, пункт четвертый ст. 50 ГК прямо указывает, что некоммерческая организация вправе вести приносящую доход деятельность исключительно для реализации своих уставных целей. Таким образом становится ясно, что любая некоммерческая организация вправе реализовывать некие товары, работы или услуги на платной основе. При этом вся полученная выручка должна направляться на уставные цели организации.

Однако все виды деятельности, которые подлежат саморегулированию в соответствии с действующим законодательством, имеют особую специфику и свое узкое, «профильное» регулирование.

Некоторые виды деятельности могут осуществляться исключительно членами саморегулируемых организаций:

  • инженерные изыскания, подготовка проектной документации и строительная деятельность (в соответствии с Градостроительным кодексом);
  • аудиторские услуги (в силу ФЗ «Об аудите»);
  • услуги оценщиков (закон об оценочной деятельности);
  • микрофинансирование и кредитная кооперация и ряд других видов деятельности.

В соответствии с законодательством, для ведения вышеупомянутых и ряда других видов деятельности лицо, их осуществляющее, должно состоять в саморегулируемой организации. Отсюда следует, что если СРО как юридическое лицо захочет, например, осуществлять, хотя бы и не ради извлечения прибыли, инженерные изыскания, то она сама должна вступить в саморегулируемую организацию.

Однако вступление саморегулируемой организации в другую СРО на правах членства невозможно: в силу ч. 1 ст. 3 закона «О саморегулируемых организациях» в их состав могут входить исключительно субъекты предпринимательской деятельности.

В статье 2 Гражданского кодекса РФ дано четкое определение предпринимательской деятельности. В частности, таковой является деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли. Следовательно, субъектом предпринимательской деятельности может быть или коммерческая организация, или индивидуальный предприниматель. Отсюда следующий вывод: в СРО могут состоять исключительно лица, ведущие коммерческую деятельность. Раз так – то саморегулируемая организация как юридическое лицо состоять в другой СРО на правах членства не может. И, следовательно, не имеет возможности осуществлять деятельность (работы, услуги), подлежащие саморегулированию.

Для понимания отметим, что СРО вправе объединяться с другими саморегулируемыми организациями в ассоциации, союзы и т. п. Однако такое объединение (ассоциация или союз) само по себе не является саморегулируемой организацией и никаких соответствующих прав своим членам не предоставляет.

По каким основаниям и в каких случаях саморегулируемая организация вправе проводить внеплановые проверки своих членов? Может ли быть оспорен сам факт проведения проверки?

В соответствии со ст. 4 ФЗ «О саморегулируемых организациях», СРО могут и должны определять для своих членов стандарты и правила осуществления профильной экономической деятельности. Из смысла этой нормы следует, что такие стандарты и правила носят по отношению к закону субсидиарный, т. е. дополнительный характер. При этом они не должны противоречить действующим нормативно-правовым актам. За нарушение правил и стандартов СРО должна определить своими внутренними документами виды ответственности дисциплинарного характера (ч. 5 той же нормы закона).

В силу ст. 6 профильного закона саморегулируемая организация:

  • производит анализ деятельности своих участников в форме отчетности, которая определяется самой СРО;
  • контролирует деятельность участников СРО в части соблюдения ими внутренних правил и стандартов;
  • осуществляет рассмотрение жалоб на членов СРО и дел о допущенных ими нарушениях.

В совокупности все эти полномочия предполагают осуществление соответствующих проверок членов СРО. Причем в ч. 1 ст. 9 закона определено, что такие проверки могут быть как плановыми, так и внеплановыми. При этом плановые проверочные мероприятия могут проводиться не чаще раза в год.

Внеплановые проверки могут проводиться при наличии жалобы на члена саморегулируемой организации. Однако ч. 5 ст. 9 закона предоставляет СРО право своими внутренними документами (Уставом, положениями и проч.) определить дополнительные основания, по которым проверки могут проводиться вне плана. При этом в законе прямо указано, что внеплановая проверка может осуществляться только по тем конкретным фактам, которые послужили основанием для ее проведения.

Из всего этого прямо следует, что СРО вправе проводить внеплановые проверочные мероприятия по любым основаниям, если они предусмотрены внутренними положениями организации. Если же эти основания в нормативных актах не поименованы, то такую проверку можно считать необоснованной и незаконной.

Попутно отметим, что законодательство не содержит каких-либо ограничений на частоту и количество проводимых внеплановых проверок. Это означает, что теоретически в отношении члена саморегулируемой организации может проводиться одновременно несколько внеплановых проверок (но по разным основаниям).

Статья 11 закона о СРО прямо предоставляет членам организации оспаривать в судебном порядке любые ее действия и решения, если таковые предполагаются незаконными. Исключений из этого правила нет. Следовательно, и решения о проведении внеплановых проверок тоже могут оспариваться в судебном порядке.

Существующая практика показывает, что судьи исключительно редко в ходе процесса принимают такую обеспечительную меру, как приостановление производства проверки. И это представляется правильным, поскольку сам факт проведения проверочных мероприятий никаким образом не может сделать исполнение судебных решений невозможными или затруднительными (разве что в каких-то совсем экзотических случаях).

В связи с особенностями отечественного судопроизводства проводимая внеплановая проверка к моменту вынесения судом окончательного решения уже будет закончена. Однако если судьи усмотрят, что мероприятия проводились незаконно и (или) без должных на то оснований, принятые по результатам проверки решения могут быть признаны недействительными.

Должна ли организация, оказывая услуги инженерных изысканий и одновременно подготовки проектной документации, состоять сразу в двух СРО разного профиля? За счет компенсационного фонда которой из них будет осуществляться ответственность перед заказчиком?

В законе установлено, что осуществление инженерных изысканий производится предпринимателями или юрлицами, которые состоят в СРО в области инженерных изысканий (ч. 2 ст. 47 ГрК РФ). Работы же по изготовлению проектной документации могут осуществляться исключительно лицами, имеющими членство в СРО в сфере архитектурно-строительного проектирования (ч. 4 ст. 48 того же Кодекса). Таким образом, по основному правилу для оказания двух разных видов услуг исполнители должны состоять членами разных саморегулируемых организаций.

На практике нередки случаи, когда для своего контрагента один и тот же исполнитель осуществляет и проектные изыскания, и подготовку документации. Причем обе эти услуги могут быть предметом одного (единого) договора (это прямо допускается ст. 421 ГК РФ и ч. 5.2 ст. 48 ГрК РФ). Однако при этом Градостроительный кодекс не содержит какого-либо указания на то, что в подобной ситуации исполнитель может состоять лишь в какой-то одной из профильных СРО.

Но при этом существует ряд исключений: исполнитель может и не быть членом СРО в области инженерных изысканий или в сфере архитектурно-строительного проектирования, если договор заключается не с:

  • региональным оператором;
  • заказчиком;
  • лицом, отвечающим за эксплуатирование зданий и сооружений;
  • техническим заказчиком.

Вопрос о том, за счет чьего именно компенсационного фонда должно происходить возмещение вреда, если и инженерные изыскания, и проектная документация готовились в рамках одного договора, Градостроительным кодексом прямо не урегулирован. Однако по смыслу ст. 55.16 ГрК, ст. 13 Федерального закона от 01.12.2007 N 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» и общих начал гражданского законодательства ответственность за счет средств компенсационного фонда может наступать:

  • только за деяния членов именно этих СРО;
  • только за вред/недостатки, причиненные именно деятельностью (работами, услугами и т. п.), в связи с которой исполнитель состоит в данной конкретной СРО.

Это означает, что если вред наступил вследствие некачественного выполнения инженерных изысканий, то и возмещать его должна СРО в области инженерных изысканий. Ровно то же касается и архитектурно-строительного проектирования. Однако на практике этот вопрос может быть спорным по следующим причинам.

Если же услуги оказывались по инженерным изысканиям и подготовке проектной документации в рамках одной сделки/договора должен быть рассмотрен вопрос, из каких именно действий (на какой стадии оказания услуг) возникли обстоятельства, в связи с которыми образовалось причинение вреда. То есть, что стало поводом к возмещению: некачественные инженерные изыскания или некачественная проектная документация.

Не стоит упускать из виду, что некачественно могут быть оказаны обе услуги, в результате чего нанесен вред заказчику или его имуществу. В таком случае придется определять пропорции в финансовом выражении: в какой именно части ущерб причинен исполнением одной услуги, а в какой части – другой.

Во избежание всех этих сложностей имеет смысл рассмотреть целесообразность заключения разных договоров на инженерные изыскания и на подготовку проектной документации с четким разграничением этапов и результатов/объемов работ.

За нарушения в сфере размещения и открытости информации СРО могут быть привлечены к административным наказаниям. В каких именно случаях и каковы санкции?

Сами противоправные действия и санкции за них, применяемые к саморегулируемым структурам касательно публикации и раскрытия данных, определены в статье 14.52 Кодекса об административных правонарушениях.

Предусматриваются несколько видов нарушений закона, за которые СРО может быть подвергнута административному наказанию.

Первая часть упомянутой нормы считает правонарушением неразмещение на официальном портале СРО документации и информационных данных при существовании следующих условий:

  • участие в подобном саморегулируемом объединении в силу законодательства является для определенных субъектов бизнеса неукоснительным;
  • данные и документация, размещенная на интернет-портале, не соответствует предъявляемым стандартам (они изложены в п. 2 ст. 7 Федерального закона от 01.12.2007 N 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» и некоторых других актах);
  • совершенные проступки не подпадают под действие ч. 2 ст. 14.52 КоАП.
  • за упомянутое административное нарушение существуют два вида санкций: предупреждение или штраф (для ответственных лиц СРО: 5 – 10 тыс. рублей; для саморегулируемого объединения как юридического лица: 15 – 30 тыс. рублей).

Часть вторая статьи 14.52 предусматривает наказание за неразмещение данных о размерах и состоянии компенсационных фондов, а также данных, которые внесены в реестр СРО при условиях, что:

  • участие в такой саморегулируемой ассоциации в силу норм права является для определенных субъектов предпринимательства неукоснительным;
  • обязательность наличия компенсационного фонда в виде средства обеспеченности ответственности перед контрагентами или другими лицами предопределена законодательно в отношении конкретного вида саморегулируемой организации;
  • данные из реестра или вовсе не опубликованы на сайте, или не отвечают предъявляемым в силу законодательства требованиям.

С точки зрения юридической техники эта часть статьи 14.52 сформулирована несколько невразумительно. Если толковать ее буквально (неразмещение данных о компенсационном фонде, а также (!) сведений из реестра), то административная ответственность может наступать только при одновременном отсутствии (некорректности) данных о компфонде и данных реестра. То есть, если сведения о компенсационном фонде, допустим, размещены, а данные о реестре отсутствуют – состава данного правонарушения не имеется, и должна применяться часть первая ст. 14.52. В противном случае (если считать допустимым применение второй части в случае отсутствия хотя бы одних из названных данных), формулировка должна быть другой: «неразмещение данных о компенсационном фонде, и (или) (!) сведений из реестра».

Однако на сегодняшний день судебные органы предпочитают не трактовать часть 2 ст. 14.52 КоАП буквально и полагают, что для ее применения достаточно отсутствия на сайте хотя бы одного из упомянутых документов (хоть сведений реестра, хоть данных о компфонде). Однако, справедливости ради, стоит отметить, что ни одно привлеченное лицо в известных нам пятнадцати подобных делах этот вопрос вообще не поднимало и на буквальный смысл текста статьи внимания судов в принципе не обращало.

За правонарушение, предусмотренное ч. 2 ст. 14.52 КоАП РФ, предусмотрены следующие санкции:

  • на ответственных лиц СРО налагается штрафное взыскание от 10 до 30 тыс. руб.;
  • на саму СРО накладываются штрафные взыскания в пределах 20-50 тыс. руб.

Часть 3 обсуждаемой статьи КоАП считает правонарушением публикацию информации на официальном портале, несоответствующей требованиям к ее доступности, а также к возможностям пользования интернет-сайтом (Приказ Минэкономразвития России от 31.12.2013 N 803 «Об утверждении Требований к обеспечению саморегулируемыми организациями доступа к документам и информации, подлежащим обязательному размещению на официальных сайтах саморегулируемых организаций, а также требований к технологическим, программным, лингвистическим средствам обеспечения пользования официальными сайтами таких саморегулируемых организаций»). Наказание может быть применено, только если состояние в такой СРО в силу установлений закона является для определенных субъектов экономической деятельности обязательным, и заключается в вынесении предупреждения или предъявления штрафа:

  • на ответственных лиц СРО – от 3 до 5 тысяч рублей;
  • на саму организацию – от 10 до 20 тысяч рублей.

И, наконец, последняя, 4 часть ст. 14.52 предусматривает наказание за отсутствие официального интернет-сайта у саморегулируемой ассоциации, участие в которой по закону является для определенных субъектов предпринимательской/экономической деятельности необходимым. Причем сама норма сформулирована таким образом, что правонарушение имеет место не только при полном отсутствии сайта, но и в случаях, если он не соответствует стандартам ст. 7 ФЗ от 01.12.2007 N 315-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О саморегулируемых организациях»:

  • сайт не может быть статичным, он должен «вестись»;
  • права на доменное имя/адрес интернет-портала должны юридически принадлежать саморегулируемой организации;
  • на сайте должны публиковаться обязательные актуальные информационные данные (перечень – в п. 2 ст. 7 того же закона, требования к актуальности – пп. 3 и 4 той же статьи);
  • доступ к размещенной требуемой информации предполагается бесплатным (за исключением данных о вынесенных в СРО решениях, о предъявленных организацией заявлениях/исках в судебные инстанции, данных об управляющей компфондом компании, сведений о проверках участников СРО, годовой финансово-бухгалтерской отчетности и соответствующего заключения аудиторов, а также прочей информации ч. 2 ст. 7). То есть, по буквальному толкованию пункта 3 ст. 7 упомянутые в исключении данные могут быть доступны за определенную плату, что, по меньшей мере странно, учитывая важность этих данных. При этом некоторые отдельные положения законодательства утверждают, что доступ к этой информации для членов СРО должен быть беспрепятственным (хотя, к примеру, ее почти всегда можно беспрепятственно получить в бумажном виде);
  • СРО обязана предусмотреть особые способы обработки, хранения и защиты информации, размещенной на интернет-сайте, противоправное использование коей может причинить вред участникам СРО или создать прямую угрозу его причинения. Весьма расплывчатая формулировка, ведь непонятно, что это за способы: защита от копирования, размещение соответствующего заявления о конфиденциальности?

Несмотря на то, что нарушение предъявляемых требований к ведению сайта зачастую имеются (например, хотя бы касательно стандартов обработки, хранения и защиты информации), данная норма применяется редко (ибо сайты есть у всех СРО), и нам не удалось найти ни одного соответствующего судебного дела в справочно-информационных системах.

За нарушения, предусмотренные ч. 4 ст. 14.52 предусмотрено наказание в качестве штрафа:

  • для ответственных лиц саморегулируемой организации – 30-50 тысяч рублей;
  • для самой СРО – 50-200 тысяч рублей.

Не нашли нужного ответа? Задайте свой вопрос!

Представьтесь, пожалуйста *
Ваш E-mail *
Телефон
Город
Тема вопроса *
Ваш вопрос *
Защита от автоматического заполнения
Предложить новость

Здесь вы можете поделиться с нами интересными событиями на ваш взгляд